图片源于网络，与案无涉A公司（债务人）向B公司（债权人、抵押权人）借款，C公司（抵押人）以其名下国有土地使用权提供最高额抵押担保，经抵押双方共同申请，国土资源局办理抵押登记并颁发他项权证后A公司拒不偿还借款，B公司遂诉诸法院，请求：1.判令A偿还借款；2.判令对抵押财产享有优先受偿权，现在小编就来说说关于抵押权人未起诉如何行使优先权?下面内容希望能帮助到你，我们来一起看看吧!
抵押权人未起诉如何行使优先权
图片源于网络，与案无涉
【案情简介】
A公司（债务人）向B公司（债权人、抵押权人）借款，C公司（抵押人）以其名下国有土地使用权提供最高额抵押担保，经抵押双方共同申请，国土资源局办理抵押登记并颁发他项权证。后A公司拒不偿还借款，B公司遂诉诸法院，请求：1.判令A偿还借款；2.判令对抵押财产享有优先受偿权。
经审理查明，涉案抵押财产于2013年2月6日被另案查封（查封期限2013.2.6-2015.2.5，续查封2015.1.30-2017.1.29），于2013年10月12日办理本案抵押登记，2015年5月27日，解除查封。
【争议焦点】
债权人B公司是否对抵押财产享有优先受偿权？
【梳理事实】
（一）B、C之间《最高额抵押合同》，成立且生效；
（二）抵押已登记，B公司持有他项权证；
（三）B公司诉请的优先受偿权，权利基础源自于抵押权；
（四）本案抵押财产，法院查封在先、抵押登记在后，再后解除查封。
【被查封的财产能否抵押】
《担保法》第三十七条、《物权法》第一百八十四条均明确规定：依法被查封的财产不得抵押。 显见，被查封的财产不得抵押，是法律的禁止性规定。
【债权人B公司是否取得抵押权】
一种观点认为，抵押合同合法有效，且已办理抵押登记，B公司持有的他项权证，系某国土资源局作出的具体行政行为，在未经法定程序确认违法或者撤销前，即具权利表象，理应认定其抵押权有效。
笔者观点认为，抵押财产在办理抵押登记前已被法院依法查封，属于无效抵押，不发生抵押权效力。且B公司据以证明享有抵押权的他项权证书，系某国土资源局违反法律禁止性规定而形成或者获取的证据，依照《民事诉讼法司法解释》第106条规定，该证据无法作为定案依据。
【事后解封的行为能否“漂白”抵押权】
举一例说明，一男强奸一女，后男女结婚。试问，事后的结婚行为能否使前面的强奸行为合法化呢？答案是：显然不能！
【担保人C公司是否应承担担保责任】
B公司与C公司签订的抵押合同系真实意义表示，不违反法律的禁止性规定，合法有效，C公司理应承担担保责任，且不因抵押权效力而受影响。但是，B公司诉请的优先受偿权缺乏抵押权基础，如果B公司不变更诉讼请求，或者在法院主动示明后仍不变更，那么法院只能依法驳回其优先受偿权的诉请，而不能主动判决C公司承担担保责任。由此，本案因为B公司的诉讼请求设计失误，C公司将躲过一劫！
【作者声明】文章所涉案例均为长沙金律师亲办案例改编而来，案例均来源于中国裁判文书网已公开案例。文章旨在交流学习，供遇到类似情况的朋友借鉴参考，发挥法的指引作用。（欢迎转载，但须注明出处）
